Insurance in M&A Transactions

Die Steuerversicherung erfreut sich neben der W&I-Versicherung zunehmender Beliebtheit bei Investoren un Unternehmern. Unternehmensverantwortlichen, insbesondere aus dem Mittelstand, ist ihre Bedeutung aber oft nicht bewusst. Mit dem nachfolgenden Artikel wollen die Autoren dazu beitragen, die praktische Relevanz der Versicherung anhand von sechs Beispielen näher zu beleuchten. Bei der Auswahl der Beispiele wurde auch auf aktuelle beziehungsweise bevorstehende Gesetzesänderungen Rücksicht genommen.

Liberty Global Transaction Solutions (GTS), ein führender Anbieter von M&A-Versicherungen, hat sich im Rahmen seiner jährlichen Schadensstudie erneut detailliert mit Schadensfällen bei W&I-Versicherungen auseinandergesetzt. Wie in den letzten Jahren analysiert Liberty GTS die eingegangenen Schadensmeldungen zu W&I-Versicherungen1 unter anderem nach Branche, Region und Ursache und zeigt so derzeitige Schadenstrends auf.2

Der M&A-Markt im DACH-Raum im Jahr 2022 begann zunächst etwas zurückhaltend und war wegen der geopolitischen Entwicklungen sogar kurzzeitig leicht rückläufig. Bereits im zweiten Quartal 2022 war jedoch wieder eine erhöhte Anzahl von Transaktionen zu verzeichnen und damit einhergehend ebenso eine gesteigerte Nachfrage für M&A-Versicherungsprodukte, hauptsächlich sogenannte Warranty and Indemnity (W&I)- Policen. Dieser Trend setzte sich über das restliche Jahr 2022 fort. Anders als im Vorjahr kam es 2022 jedoch nicht zu Engpässen bei der personellen Underwriting-Kapazität der Versicherer und dem im Markt vorhandenen Risikokapital. In Bezug auf die personelle Underwriting-Kapazität der Versicherer lag dies zum einen daran, dass sich die im Markt existierenden Akteure vorsorglich personell verstärkt hatten; zum anderen aber auch an dem Markteintritt erfahrener Assekuradeure, die zuvor kein Angebot im DACH-Raum hatten. Auch die verfügbare Versicherungskapazität stieg an, sodass es keine Situation wie im Vorjahr gab, in der bei einzelnen Marktteilnehmern die verfügbare Versicherungskapazität bereits im Laufe des Jahres aufgezehrt war.

Die W&I-Versicherung schützt den Versicherten im Rahmen von M&A-Transaktionen vor unbekannten Risiken. Dem Versicherer bekannt sind Themen vor allem aus dem Inhalt des Datenraums und den seitens des Versicherten in Auftrag gegeben Due-Diligence- Berichten. Nicht selten zeigt sich der Versicherte enttäuscht, wenn er vor oder während des Prozesses mit dem Versicherer erfährt, dass bekannte Risiken dann keinen oder nur durch Spezialprodukte (z.B. durch Contingent-Risk-Policen) Versicherungsschutz genießen. Trotz mittlerweile auch im Bereich der W&I- Versicherungen meist sehr erfahrener und durch die eingeschalteten Broker umfassend aufgeklärter Kaufvertragsparteien erhoffen sich Versicherte nach wie vor recht häufig eine Art Persil-Schein durch die W&I-Versicherung, dem Irrglauben unterliegend, dass diese (schließlich) im Kontext der M&A-Transaktion auftauchende Spezial-Versicherung die Weißwaschung so mancher Bauchschmerz-Themen bereithält.

Wenn sich Fonds, Fondsmanagement und Portfoliogesellschaften über Haftungsthemen und deren Freistellung von Ersatzpflichten abstimmen wird es meist unübersichtlich. Haftungsthemen lauern meist an den neuralgischen Schaltstellen des Investmentprozesses und materialisieren sich häufig erst später im Entwicklungsverlauf eines Fonds.

An dieser Stelle setzen seit geraumer Zeit maßgeschneiderte Versicherungslösungen an. Diese stellen nicht nur wirtschaftliche Risikoabsicherungen der Gesellschaften selbst sowie der handelnden Personen bereit, sondern auch eine effektive Prozesssteuerung.

Tobias Neufeld und Dr. Mirjam Boche von ARQIS Rechtsanwälte zeigen in ihrem Artikel auf, inwiefern bei Pensionsverbindlichkeiten in der M&A-Transaktion der Buy-Out durch Rentnergesellschaften als neue Option zur Enthaftung gesehen werden kann.